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[대의원결의무효확인]-【재판전문】1973.12.11. 73다1553    대의원결의무효확인

【재판전문】1973.12.11. 73다1553    대의원결의무효확인

【원고, 상고인】  권00 외 1명

【원고들 보조참가인】 안동0씨만회공파종중

【피고, 피상고인】  권00 외 2명

【원심판결】  제1심 서울민사지방, 제2심 서울고등 (73나188 판결)

【주    문】  이 상고를 모두 기각한다. 상고소송비용중 보조참가로 인하여 생긴 부분은 보조참가인의 부담으로 하고, 그 나머지는 원고들의 부담으로 한다.

【이    유】  

원고들 및 보조참가인 소송대리인의 상고이유를 본다. 

원심이 확정한 원고주장 사실에 의하면 피고들은 이 사건에서 문제로 되어 있는 대의원회의의 인준결의에 의하여 자기들이 안동권씨 만회공파 종중의 도유사나 유사가 되었다 하여 지금까지 위 종중을 대표하여 많은 위 종중재산을 불법처분하여 왔고, 또 피고들은 그 지위를 이용하여 위 종중명의로 은행에 예치 된 막대한 돈을 인출하여 횡령 착복하였으며 앞으로도 피고들은 계속하여 이와 같은 불법행위를 할 염려가 있어서 이의 대의원회의의 인준결의가 무효 내지 부존재인 것임을 확인 받아 피고들이 위 종중의 도유사나 이사가 아닌 사실을 확정판결로 명확히 하고자 하여 이 소를 제기한 취지임을 알 수 있다. 

그렇다면 이 확인의 소에 있어서는 피고들 개인을 상대로 하여 제소할 것이 아니요, 위의 종중을 피고로 하여 제소하여야만 원고로서는 이 소를 제기할 확인의 이익이 있다고 볼 수 있다. 

왜냐하면 그렇게 하여야만 원고가 염려하고 있는 그 불안이나 위험상태에서 벗어날 수 있고, 또한 그렇게 제소하는 길만이 위의 목적을 달성하는데 가장 유효 적절하다고 볼 수 있기 때문이다.(but 과연 그러한가? 위 판결에 대세효가 없는 이상 종중 상대로 확인 판결을 받아 둔다 하더라도 종중의 대표자가 제3자와 거래하는 것을 막을 수 있는가? 다시 말하면 종중과 제3자와의 관계에 있어서는 위 확인판결의 기판력이 미치지 않기 때문에 문제의 대표자가 적법한 대표자라고 인정될 수도 있지 않은가?) 

이러한 취지에서 이 사건 제소에는 확인의 이익이 없다고 판시한 원심판결은 정당하고 여기에는 논지가 공격하는 바와 같이 확인의 이익에 관한 법률을 오해하였거나 보조참가의 효력을 무시한 허물이 없다. 그렇다면 이 상고는 그 이유 없는 것이 되므로 모두 기각하고, 소송비용의 부담에 관하여는 주문 제2항과 같이 판결한다. 이 판결에는 관여법관들의 견해가 일치되다.

 대법관   한환진(재판장)  이영섭  양병호  김윤행